可深了丨举例：在前人的基础上，如何绕过前人的专利雷区去申请专利？

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有网友提问：

a公司专利1234特征，b公司后申请专利123特征（抄袭a），a公司发现b是抄袭，b会不会受到处罚？

专利侵权问题谢谢大佬答疑解惑！

问题一：假设a公司专利1234特征，b公司后申请专利123特征（抄袭a），a公司发现b是抄袭，b会不会受到处罚？

问题二：根据全面覆盖性原则，b公司未全面覆盖，但是抄了绝大部分，这种算不算抄袭？

问题三：若b的专利申请下来了，a公司专利是否落入b公司的专利保护范围？（应该不可能吧）

本人专利小白脑子一热想出来的问题，请求大神答疑解惑！非常感谢每一位回答的大佬！

回答

确实有人乱讲。一条条分辨。

本题是个很典型的好问题，将问题的背景翻译过来，就是：在前人的基础上，如何绕过前人的专利雷区去申请专利？

关于抄袭

P A T E N T

在专利方面，不存在抄袭的问题，也谈不上因“抄袭”受处罚。从法理上，鼓励专利技术在公众中的传播、推广、运用：专利申请公开即进入公知领域；专利保护期内，应向专利权人缴纳许可费；专利保护期过后，技术即属于公众。

b公司后申请专利123特征，倘确实参考了ａ公司的专利，倘b公司行为的性质是对ａ公司的专利进行改进，因为发现没有４也是可以的，则b公司行为属于继续研发，是受专利法保护和鼓励的。所以，根本谈不上抄袭，当然也不构成侵权。

当然，b公司参考了ａ公司的专利后如此提交专利申请，还可能有其他多种可能性，不可能于此穷尽。但是，基本常识是，对他人的技术，尤其是已经申请了专利的技术，抄过来重新申请一下是没有意义的，怎么着也要改出些不同来，如果熟悉了专利的规则套路，这个不难。

侵权与抄袭

P A T E N T

当然，倘未经许可将他人专利技术投入商业应用，属于专利侵权，应当作出侵权赔偿。但是这通常不存在道德方面的问题。专利侵权，除非属于存在恶意的特别情形，例如，明知的情形下故意侵权。而绝大多数情形下通常的侵权并不被认为存在恶意或过错，不能被称作“抄袭”，毕竟专利侵权的认定很难准确做出，公众普遍不具备这种专业能力。

关于专利落入保护范围

P A T E N T

从来不存在一件专利落入另一件专利之保护范围而构成侵权的问题。只存在商业经营行为是否会落入专利保护范围，即，商业性实施了他人专利，从而构成侵权的问题。

相应，题中对全面覆盖原则的使用有误，不可以这样来理解全面覆盖原则。

技术研发和申请专利本身，不属于对专利的实施，不导致专利侵权。如前述及，在他人专利的基础上进行改进研发，将成果再去申请专利，是受专利法保护和提倡的正当行为。

具体可参考：

《对专利侵权的限制和例外（上）》中“2 实验科研使用”这部分的介绍。

b公司后申请专利123特征的新颖性、创造性

P A T E N T

尽管在大多数情形下，此在后专利申请不太可能具备新颖性、创造性，但是不能完全排除例外的可能。

例如，倘该专利属于《专利审查指南》中所说的“要素省略型发明”，即，倘b公司行为的性质是对ａ公司的专利进行了改进，因为发现没有４也是可以的，则该在后申请仍有可能具备新颖性、创造性。

例如，申请人发现专利123特征可以解决现有技术没有认识到的特别技术问题，也可能使该在后申请具备新颖性、创造性。

专利认知和专利能力

要获得顶用的专利，即有效保护重要技术成果的专利，专利的申请人、发明人必须具备基本的专利认知、专利能力，如此，

首先，才能从技术成果中挖掘出适合去申请专利的技术方案；
进而，才能找到合格的代理机构，将案件委托其办理；
接着，才能与代理机构配合好共同完成好专利的撰写、提交，并且监控好代理工作质量；
最后，才能运用好自己的专利，使其实现价值，同时解决好其他专利问题。

仅提示一条，绝大多数授了权的专利，因为没写好、没申请好而存在技术性问题，无法有效保护好重要技术成果，算不上顶用的专利或好专利。所以，切勿仅以是否能获得授权评价专利好坏。申请好专利并用好专利，包括而不限于处理好以上问题，作为申请人、专利权人的企业或个人等等，需要具备相应的专利认知和专利能力。可进一步参考：《《研发者专利指南》从专利启蒙、培育、运用到价值实现的完全解决方案》（长按或扫描识别以下二维码阅读文章）

以上资料更进一步全面覆盖了企业等专利申请人、权利人，与生产经营等实际需要相结合，在专利申请、运用等方面可能遇到的与专利相关的各种问题，提供解决建议，可读性更好。相信并期待对大家有所帮助。

这些资料就专利认知、专利能力的系统培育，真正站位于研发者和企业，而不因专利代理师、审查员、律师等等的站位局限而跑偏。相应，对为企业服务的前述专业人员等等，也有开阔思路的参考意义，尤其对可能转型到企业发展的。

企业等权利人还可以通过“既授之以鱼，又授之以渔”的专利咨询服务机构，来解决眼前和长远的问题。可以参考：《问答：外部专利顾问、专利咨询公司可以为企业做什么？》（长按或扫描识别以下二维码阅读文章）